節(jié)假日加班背后問題調(diào)查：個別企業(yè)變加班為“上班”

個別企業(yè)變加班為“上班”加班費視不同情況而定

節(jié)假日加班背后有哪些說法

調(diào)查動機

今年“五一”假期，加班費再次成為網(wǎng)上熱議的話題。其實，不光是今年的“五一”假期，幾乎每到節(jié)假日，加班、加班費總會引起大家關(guān)注，總會引來不少吐槽。對于節(jié)假日加班，企業(yè)是如何操作的?連日來，《法制日報》記者采訪多名不同行業(yè)、不同崗位的勞動者，就節(jié)假日加班背后的問題展開調(diào)查。

“全世界就我一個人最可憐、最孤獨。”

今年“五一”假期，白巖就是在這種心理狀態(tài)下度過的。

白巖在北京一家外運公司擔任保安，他告訴記者，從今年元旦開始，他的每個節(jié)假日都在加班中度過。

“其實，在‘五一’加班還算好的，最讓人難以接受的是在春節(jié)假期加班。”白巖說。

這也是大多數(shù)受訪者的心聲——節(jié)假日加班，特別是春節(jié)加班，是件“不容易的事”，更不用說還可能遇到加班費打折的情況。

勞動者加班有話說

在采訪中，不少受訪者向記者講述了一件比較“特別”的加班經(jīng)歷，其中多數(shù)與春節(jié)加班有關(guān)。

“去年大年初一加班寫腳本到凌晨2點，初二、初三接到微信工作群消息。就這，還是我的同事體諒我是個妹子，盡量少打擾我了。所以，毫無疑問，我辭職了。今年春節(jié)，沒有任何人打擾我。簡單一句話，春節(jié)加班給我3倍工資我都不干，更何況免費加班啊。”這段話，來自在北京市一家公關(guān)公司工作的鄭也。

“算下來，今年已經(jīng)是第五個春節(jié)沒在家了。大年三十回單位，初一上班，初六才能回家，周圍一幫沒法回家的弟兄。”在鐵路上工作的李瑋如此感言。

記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在節(jié)假日不休息而需要加班的行業(yè)，大都屬于服務行業(yè)，其中比較典型的是快遞行業(yè)。

快遞業(yè)專家趙小敏在接受記者采訪時說：“所謂的服務業(yè)，不存在企業(yè)休息或者不休息，這個還要考慮用戶最關(guān)鍵的需求。從日常家用消費品角度來講，現(xiàn)行節(jié)假日的服務需求還是比較旺盛的，節(jié)假日期間的正常業(yè)務量一般會在3到3.5成左右。你說讓快遞員休息能行嗎?”

面對現(xiàn)實需求，快遞員會怎樣選擇?

在北京送快遞的唐山小伙兒小周已經(jīng)工作三年了，他說，節(jié)假日上班會有補助，他還是會選擇在節(jié)假日加班，畢竟可以多掙點錢?！　≡诓稍L中，記者還聽到一些奇葩的“上班”理由。去年畢業(yè)的王明磊說，他所在的公司不允許新員工第一年春節(jié)請假回家過年，“老板的理由是，要讓新員工盡快熟悉工作，老員工放假算福利”。

還有這樣的，在北京工作的福建人程進所在的公司，只放五天假，“還強制我們用年假，沒有年假算請假，湊夠八天假”。

加班費應該怎么算

既然很多行業(yè)的勞動者不得不在節(jié)假日加班，那么就面臨加班費如何算的問題。這也是最近一段時間網(wǎng)上頻頻提及的話題。

以勞動者最關(guān)注的春節(jié)假期為例，春節(jié)期間的加班費應怎樣算?

北京律師白莎向記者介紹說，以今年春節(jié)為例，按照規(guī)定，除夕只能算調(diào)休而非法定節(jié)假日。雖然除夕放假，但與大年初一、初二、初三相比，除夕當天的加班待遇只有雙倍工資。春節(jié)7天長假中，初四至初六為倒休公休日。

白莎介紹，我國春節(jié)放假安排依據(jù)國務院發(fā)布的《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》執(zhí)行。新中國成立至今，該辦法已修訂了3次。1949年12月23日第一次發(fā)布時規(guī)定，春節(jié)放假三日，放假時間為農(nóng)歷正月初一、初二、初三。

1999年9月18日，國務院對《全國年節(jié)及紀念日放假辦法》進行修訂，規(guī)定春節(jié)假期從正月初一至初三。2007年，二次修改后將春節(jié)放假3天調(diào)整為農(nóng)歷除夕、正月初一、初二。2013年，第三次修改后，春節(jié)法定節(jié)假日變?yōu)檗r(nóng)歷正月初一至初三，一直至今。

因此，春節(jié)假期7天長假中，安排勞動者加班的用人單位，需在農(nóng)歷正月初一至初三3天向加班勞動者支付300%的加班工資;其余4天，用人單位可以安排加班者調(diào)休或支付200%的加班工資。

盡管國家規(guī)定春節(jié)期間安排加班，用人單位須向勞動者支付三倍加班工資，但實踐中并非所有勞動者都可以拿到相應薪酬。

白巖告訴記者，他們單位實行輪班工作制。春節(jié)期間，輪到自己就要上班，“不但沒有3倍工資，而且請假還要扣錢”。

在北京一家餐館擔任保潔員領班的萬景說，去年春節(jié)假期，她上了3天班，工資與平日無異。她說，在餐館打工連加班費都沒有，更別說3倍工資了，但有時餐館老板也會象征性地發(fā)點補貼。

目前在北京上大學的郭洪芬向記者吐槽說，她在一家連鎖店做假期工時，在法定節(jié)假日上班僅拿到兩倍加班工資。事后，她咨詢律師得知，由于自己沒有與超市簽訂勞動合同，雙倍工資是合理的。

對此，白莎解釋說，勞動合同法僅調(diào)整勞動合同關(guān)系，短期的勞務合同雖然同樣受勞動法保護，但保護力度不同。只有與用人單位存在勞動關(guān)系、適用于新勞動法的勞動者，才能享受3倍工資。比如保姆與雇主之間屬勞務雇傭關(guān)系，不能享受3倍工資。

值班不一定算加班

在采訪中，一些業(yè)內(nèi)人士也向記者表達了這樣的看法，節(jié)假日期間，被單位安排值班的行為不一定算加班。比如，公務員有法定值班義務。另外，如果僅是因為單位安全、消防等需要，擔任單位臨時安排的與其本職工作無關(guān)的值班，勞動仲裁機構(gòu)通常難以認定為加班。

“根據(jù)有關(guān)規(guī)定，不同的工作崗位可以實行不同的工時制。比如有的崗位實行標準工時制，有的崗位實行不定時工時制或綜合工時制。只要經(jīng)過審批，員工在勞動合同中也作了約定，“即便是法定節(jié)假日輪到了上班，也不能認定為加班”。

在采訪中，記者還遇到了這樣的案例，為不加班而辭職的。

為了確保春節(jié)放假期間的財產(chǎn)安全，北京市民劉曉莉所在的公司作出決定：離家較近的員工必須輪流值班兩天，值班人員在春節(jié)后可以選擇輪休，也可以選擇按照國家規(guī)定的標準領取加班工資。

“我被公司安排在值班之列，考慮到自己想要一個完整的假期，遂表示拒絕，但公司仍然要求我加班。我以公司構(gòu)成強迫勞動為由要求辭職，并向公司索要解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。”劉曉莉告訴記者，公司雖同意了辭職，卻拒絕支付經(jīng)濟補償金，理由是其并不構(gòu)成強迫勞動。

對于這樣的案例，白莎說，“公司的行為不構(gòu)成強迫勞動”。

“從勞動者的描述來看，公司的行為并不具備‘強迫勞動’的條件：一方面，公司為了保證財產(chǎn)安全，決定讓全體離家較近的員工輪流值班，當屬公司正常的工作安排，且其并沒有采用暴力、威脅或者非法限制人身自由等非法手段加以強迫。另一方面，公司的安排雖然違反了你的意愿，雖然超出了法定的工作時間，但鑒于其已經(jīng)明確表示值班人員在春節(jié)后不僅可選擇輪休，也可選擇按照國家規(guī)定的相關(guān)標準領取加班工資，表明公司并不存在‘不給予休息時間’‘不給或只給少量報酬’的情形。”白莎解釋說，同時，鑒于值班并不同于從事生產(chǎn)，意味著也不存在進行超體力勞動的情形。公司的做法是為法律所允許的。