違規(guī)擔(dān)保幾成頑疾 上市公司需上好“合規(guī)”這一課

受重組失敗及大股東違規(guī)擔(dān)保拖累，上市公司新光圓成11月以來“收獲”8個跌停板。而此類違規(guī)擔(dān)保導(dǎo)致上市公司及公眾投資者利益受損，在A股市場幾成頑疾。

最高人民法院對擔(dān)保糾紛案件相關(guān)法律問題的解釋有望出臺，或為資本市場這一頑疾“對癥下藥”。面對立法新動向，上市公司又該如何上好“合規(guī)”這一課?

違規(guī)擔(dān)保幾成“頑疾”

宣布中止重大資產(chǎn)重組后，上市公司新光圓成于11月1日復(fù)牌，并在此后8個交易日連續(xù)一字跌停，截至12日收盤累計跌幅高達(dá)近57%。

除了重組失敗，新光圓成股價慘遭“腰斬”，與公司10月30日發(fā)布的一份提示性公告密切相關(guān)。公告稱，公司控股股東及其關(guān)聯(lián)人在未履行正常審批決策程序的情況下，在擔(dān)保函、保證合同等法律文件上加蓋公章，對外擔(dān)保金額累計約為3億元人民幣;以公司名義對外借款并占用，結(jié)余總額為6.6億元。

事實(shí)上，類似的違規(guī)擔(dān)保在A股市場幾成“頑疾”。中證中小投資者服務(wù)中心梳理發(fā)現(xiàn)，違規(guī)擔(dān)?，F(xiàn)象基本分為兩種情況：未經(jīng)任何內(nèi)部決策機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，實(shí)際控制人、董事長或其他有權(quán)人士直接指使相關(guān)人員在擔(dān)保合同上加蓋上市公司公章;決策機(jī)構(gòu)層級不夠，主要表現(xiàn)為應(yīng)該由股東大會審議的擔(dān)保，僅由董事會決議通過。

違規(guī)擔(dān)保案例中，擔(dān)保方主要是上市公司及其子公司，被擔(dān)保方大多是上市公司的控股股東、實(shí)際控制人等關(guān)聯(lián)方。債權(quán)人則包括了商業(yè)銀行、小額貸款公司、信托公司、P2P公司、典當(dāng)行、融資租賃、商業(yè)保理公司、商貿(mào)公司、自然人等各類主體。

違規(guī)擔(dān)保隱蔽性增強(qiáng) 立法新動向引發(fā)關(guān)注

伴隨近年來監(jiān)管趨嚴(yán)，違規(guī)擔(dān)保案例中的債權(quán)人逐漸由商業(yè)銀行轉(zhuǎn)向小額貸款公司等非銀行金融機(jī)構(gòu)甚至民間借貸。擔(dān)保主體則由上市公司“下沉”至其控股子公司。這在一定程度上提高了違規(guī)擔(dān)保的便利性，也增強(qiáng)了其隱蔽性。

大多數(shù)違規(guī)擔(dān)保案例的相關(guān)信息披露屬“被動公開”，而此時危害往往已經(jīng)發(fā)生。一旦債務(wù)人未能正常履約，經(jīng)司法判決后仍不能清償債務(wù)的，上市公司作為擔(dān)保方將被要求履行擔(dān)保責(zé)任，其優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)、主要賬戶或遭查封、凍結(jié)。這意味著，違規(guī)擔(dān)保不僅損害上市公司利益，而且傷及廣大公眾投資者，特別是中小投資者的合法權(quán)益。

今年8月，最高人民法院就《關(guān)于審理為他人提供擔(dān)保糾紛案件適用法律問題的解釋(征求意見稿)》征求意見。文件基本明確，違規(guī)擔(dān)保原則上對公司無效。

立法新動向引發(fā)業(yè)界高度關(guān)注。投服中心近日公開發(fā)聲，敦促上市公司以此為契機(jī)認(rèn)真開展自查，全面排查上市公司及其子公司有無違規(guī)擔(dān)保行為，同時加強(qiáng)公司印章管理、強(qiáng)化公司內(nèi)部控制、完善公司治理，杜絕違規(guī)擔(dān)保;對已經(jīng)發(fā)生的違規(guī)擔(dān)保，督促相關(guān)責(zé)任方及時采取清償債務(wù)、反擔(dān)保等應(yīng)對措施，清除違規(guī)擔(dān)保的影響;違規(guī)擔(dān)保給上市公司造成損失的，依法及時向責(zé)任人追償。

上市公司需上好“合規(guī)”這一課

不僅僅是違規(guī)擔(dān)保。從違規(guī)減持到擅自變更募集資金用途，從虛假信息披露“忽悠式重組”，從欺詐上市到內(nèi)幕交易、操縱市場……種種違規(guī)甚至違法行為侵蝕資本市場健康肌體，阻礙其發(fā)展的腳步。

據(jù)不完全統(tǒng)計，2017年下半年至今年9月末，因違法違規(guī)被監(jiān)管部門處罰的上市公司已逾百家，涉及公司高管、股東、其他關(guān)聯(lián)方等的處罰金額高達(dá)近10億元。

近日在上海舉行的“第四屆浦江法治論壇暨中國上市公司合規(guī)戰(zhàn)略論壇”上，業(yè)界專家普遍表示，在全面依法治國的深入推進(jìn)下，合規(guī)管理、風(fēng)險防控和公司治理已成為上市公司核心競爭力及公司價值的重要基礎(chǔ)。其中合規(guī)管理是上市公司生死存亡的關(guān)鍵所在。

上市公司該如何上好“合規(guī)”這一課?北京德和衡律師事務(wù)所高級合伙人楊振偉表示，上市公司全面合規(guī)體系的建構(gòu)中，合規(guī)文化建設(shè)是思想之基，全方位確立和深度理解“規(guī)”的動態(tài)邊界、范圍、四至是制度之基，財務(wù)、稅務(wù)、法務(wù)、商務(wù)“四務(wù)合一”的新型內(nèi)控體系是穩(wěn)固之基。

上海交通大學(xué)安泰經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院教授朱國泓則表示，對于企業(yè)合規(guī)“是什么”“為什么重要”“怎樣有利有效”等三大問題，利益相關(guān)各方不僅要達(dá)成共識，更要形成“共同知識”，才能推動企業(yè)實(shí)現(xiàn)從“要我合規(guī)”到“我要合規(guī)”的根本性跨越。新華社記者潘清

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